Casi di risoluzione del contratto di appalto mensa scolastica sono tassativamente previsti dalla legge
Egr. avvocato, sono il legale rappresentate di una ditta/società che ha vinto la gara di appalto per la mensa scolastica per la scuola primaria di un comune, per cinque anni (gara sopra la soglia europea).
Nel capitolato di gara e nel contratto di appalto avente la forma di atto pubblico amministrativo è stata inserita una clausola di risoluzione automatica che la stazione appaltante intende esercitare.
La clausola di risoluzione automatica prevede quanto segue: successivamente alla prima annualità dell'appalto di servizi, si subordina la prosecuzione del contratto alla futura disponibilità delle risorse di bilancio da parte dell'ente locale.
Mi è arrivata una comunicazione dal dirigente del comune con la quale si evidenzia come l'ente intende avvalersi di questa clausola di risoluzione automatica, in quanto l'appalto non è stato inserito nella programmazione triennale dei contratti pubblici e quindi risulta privo di copertura finanziaria. Mi chiedo se tutto questo sia legittimo oppure se possiamo rivendicare il diritto di proseguire l'appalto fino al quinto anno.
RISPOSTA
In considerazione della recente giurisprudenza amministrativa, una clausola come questa di risoluzione automatica del contratto di appalto è illegittima, pertanto vi invito a procedere con ricorso al TAR contro la determinazione dirigenziale di risoluzione dell'appalto del servizio di mensa scolastica.
I casi di risoluzione del contratto di appalto sono tassativamente previsti dalla legge e tale casistica non può essere ampliata a piacimento della stazione appaltante.
Secondo l’articolo 122 del d.lgs. 36/2023, le stazioni appaltanti possono risolvere un contratto di appalto senza limiti di tempo, in presenza dei seguenti presupposti/condizioni:
a) modifica sostanziale del contratto, che richiede una nuova procedura di appalto ai sensi dell’art. 120;
b) con riferimento alle modificazioni di cui all’art. 120,comma 1, lettere b) e c), superamento delle soglie di cui al comma 2 del predetto art. 120 e, con riferimento alle modificazioni di cui all’art. 120, comma 3, superamento delle soglie di cui al medesimo art. 120, comma 3, lettere a) e b);
c) l’aggiudicatario si è trovato, al momento dell’aggiudicazione dell’appalto, in una delle situazioni di cui all’art. 94, comma 1 (cause di esclusione automatica), e avrebbe dovuto per tanto essere escluso dalla procedura di gara;
d) l’appalto non avrebbe dovuto essere aggiudicato in considerazione di una grave violazione degli obblighi derivanti dai trattati internazionali;
e) è intervenuta la decadenza dell’attestazione di qualificazione per aver prodotto falsa documentazione o dichiarazioni mendaci;
f) è intervenuto un provvedimento definitivo che dispone l’applicazione di una o più misure di prevenzione di cui al codice delle leggi antimafia e delle relative misure di prevenzione, di cui al d.lgs. 6 settembre 2011, n. 159, ovvero sia intervenuta sentenza di condanna passata in giudicato per i reati contro la Pubblica Amministrazione.
g) per grave inadempimento delle obbligazioni contrattuali da parte dell’appaltatore, tale da compromettere la buona riuscita delle prestazioni.
Qualsiasi altra causa di risoluzione del contratto, al di fuori dalla casistica prevista dalla legge, deve essere considerata nulla.
Inoltre, la stessa gara di appalto risulta viziata poiché la mancata garanzia di una copertura finanziaria, implicitamente connessa all'inserimento di questa clausola di risoluzione automatica, avrebbe limitato la concorrenza, scoraggiandola alla luce dell'ipotesi di vedersi aggiudicare un contratto privo delle necessarie garanzie di copertura finanziaria.
Anche gli atti di gara sono annullabili per violazione di legge, insieme alla decisione di avvalersi di questa clausola per interrompere anzitempo l'appalto di servizi.
A disposizione per chiarimenti.
Cordiali saluti.
